Трудовой договор с руководителем организации (образец)

Какие положения должны быть включены в трудовой договор с руководителем компании? Кто должен утверждать его кандидатуру и принимать на работу? Как быть, если директор и учредитель одно лицо? Ответы на эти и многие другие вопросы - в этом материале.

Вне зависимости от того, какую компанию возглавляет директор - небольшую фирму или крупную организацию - он является единоличным исполнительным органом юридического лица . Называться должность может по-разному, но сути это не меняет. Небольшую компанию возглавляет директор или генеральный директор, а у корпорации может быть президент . Более того, директоров может быть несколько: финансовый, коммерческий и так далее. Но всегда есть одно главное лицо, которому подчиняются все прочие руководители. Чаще всего это генеральный директор.

Нюансы договора с руководителем

Как бы ни называлась должность, с точки зрения работодателя руководитель является таким же наемным лицом, как и другие сотрудники. Поэтому и положения трудового договора с директором, в общем-то, не слишком отличаются от соглашения с лицами, занимающими другие должности. Но все же есть некоторые особенности.

Договор с директором может заключить только организация . Имеется в виду, что физическое лицо не может нанять директора. То есть нет такого понятия, как «директор ИП», поскольку это не форма организации, а статус физлица. Главным руководящим и ответственным лицом в своем бизнесе является сам предприниматель.

Составляя договор с директором, следует руководствоваться нормами Трудового кодекса, законодательных актов РФ и своего региона, а также внутренними документами компании. Договор составляется в письменном виде и подписывается со стороны работодателя учредителем (если он один) или руководителем общего собрания акционеров (собственников).

Как и любой трудовой договор, соглашение с директором должно включать ряд обязательных положений :

дату и место его заключения;
название должности;
описание должностных обязанностей;
сведения о заработной плате и положенных руководителю компенсациях;
информацию об испытательном сроке;
реквизиты организации-работодателя и паспортные данные директора.

Обратите внимание! Испытательный срок применяется лишь в том случае, если условие о его наличии прописано в трудовом договоре.

Но есть особые пункты, которые должны фигурировать в контракте с директором, в отличие от других сотрудников:

положение о коммерческой тайне и о том, какая мера ответственности наступит, если она будет разглашена;
положение о компенсации в случае расторжения трудовых отношений с руководителем (эта сумма не может быть меньше заработка за 3 месяца);
если заработная плата директора превысит четверть стоимости активов организации, контракт должен одобрить совещательный орган.

А вот положение о том, что директор несет материальную ответственность , в контракте совсем не обязательно. Дело в том, что это ответственность наступает в силу закона вне зависимости от того, прописаны эти положения в договоре или нет.

Кто выбирает директора

Кандидат на должность директора выбирается или назначается в зависимости от того, какая у юридического лица форма собственности. В Трудовом кодексе фигурирует несколько способов избрания/назначение руководителя:

Проведение конкурса . Этот вариант обязателен для государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Выбор на собрании участников или Совете директоров. Подходит коммерческим организациям, где есть несколько участников или коллегиальное правление.
Назначение учредителем. Именно так определяется кандидатура директора в ООО с одним участником. Довольно часто в этом случае директором учредитель назначает себя сам, но также может быть нанято и иное лицо.

При этом в Кодексе не содержится закрытого перечня процедур, то есть директор может быть назначен как-то иначе.

Что по поводу испытательного срока?

Выше мы упоминали, что пункт об испытательном сроке должен быть включен в договор. Однако это справедливо в том случае, если директор был назначен . Если же он избран по конкурсу, то испытательный срок не устанавливается (статья 70 ТК РФ).

Стандартный испытательный срок для любых должностей, кроме директора - до 3 месяцев. А вот для руководителя устанавливается более длительное испытание - до 6 месяцев.

На какой срок заключается договор

Обычно трудовой договор бывает бессрочным - это касается не только директора. Срок имеют только . Например, когда специалист нанимается на подмену отсутствующего длительное время работника. При этом срок определяется по соглашению сторон и в соответствии с учредительными документами работодателя. В договоре нужно указать, почему он носит срочный характер. Максимальный срок, на который может быть заключен срочный трудовой договор - 5 лет.

Ответственность

Директор как лицо, принимающее управленческие решения, несет материальную ответственность. Это регламентируется статьей 277 ТК РФ. Соответствующие положения в договоре прописывать требований нет, но для информации они могут быть в него включены. Ответственность наступает вне зависимости от наличия таких положений в трудовом договоре или заключении с директором дополнительного соглашения о материальной ответственности. Наступает она за ущерб или хищения, а также за убытки, причиной которых стали действия или бездействие руководителя.

Может ли учредитель заключить договор сам с собой

Очень часто встает вопрос, как оформить назначение директора, если он же является единственным учредителем. Законодательство однозначного ответа не дает. Не существует норм, которые бы разрешали или запрещали такой подход, поэтому вопрос решается самим учредителем.

Отметим, что в Минфине считают заключение договора с самим собой неправомерным (письмо от 15.03.2016 № 03-11-11/14234). Чиновники поясняют, что в случае, если директор и учредитель одно лицо, факт назначения должен быть оформлен решением единственного учредителя. Но письма Минфина, как известно, не являются правовыми актами, так что однозначно правильным ответом мнение ведомства признано быть не может.

Есть две точки зрения:

В Трудовом кодексе не сказано о том, что на взаимоотношения с руководителем организации трудовое законодательство не распространяется. А значит, с директором должен быть заключен трудовой договор. Ведь для работодателя директор - почти такой же работник, как и все прочие. Значит, за отсутствие соглашения при может быть назначен штраф. Вывод: несмотря на мнение Минфина, безопаснее заключить договор с самим собой . В этом случае лицо ставит подпись и со стороны учредителя, и от имени директора.
Договор с самим собой не имеет смысла и является недействительным. Если учредитель и директор - одно лицо, то заключать трудовой договор не нужно. Более того, выплата зарплаты в соответствии с таким договором может быть расценена, как необоснованные расходы.

Что же делать? Наиболее безопасный вариант — заключить договор с директором, но не включать затраты на его ЗП в базу по налогу на прибыль.

Особенности договора с директором в государственной организации

При оформлении на работу директора госучреждения с него, как с любого работника, необходимо

получить паспорт, трудовую книжку и ИНН. Кроме того, он должен представить: справку о собственных доходах и имуществе;
аналогичную справку в отношении доходов и имущества супруга и несовершеннолетних детей.

Справки подаются на момент приема на работу и обновляются ежегодно.

Следует знать, что контракт с руководителем государственной организации должен быть заключен по типовой форме из постановления Правительства № 329 от 12 апреля 2013 года. А вот трудовое соглашение с директором коммерческой компании можно разработать самостоятельно - типовая форма не предусмотрена.

Увольнение директора

Итак, директор - непростой работник. Более того, компания не может функционировать без него. Тем не менее он может быть уволен по общим основаниям, как и любой другой сотрудник организации. Более того, в статье 278 ТК РФ предусмотрены дополнительные основания для увольнения директора :

в соответствии с требованиями законодательства о банкротстве (директор увольняется в связи с отстранением от должности);
в соответствии с решением собственников или уполномоченного органа организации;
по иным основаниям, которые прописаны в трудовом договоре.

Вместе с тем есть случаи, когда директора уволить нельзя . Впрочем, это относится к любому работнику организации. Все такие ситуации так или иначе связаны с детьми. Нельзя уволить:

женщину в период беременности;
женщину с ребенком, не достигшим трехлетнего возраста;
мать-одиночку ребенка до 14 лет либо ребенка-инвалида до 18 лет;
иное лицо, на воспитании которого находится ребенок до 14 лет либо ребенок-инвалид до 18 лет без матери;
лицо, являющееся единственным кормильцем ребенка до 3 лет, если в семье три и больше детей, или инвалида до 18 лет.

Это не значит, что упомянутые лица не могут быть уволены. Для этого есть особые основания для их увольнения, предусмотренные статьями 81 и 336 ТК РФ.

Трудовой договор не может быть прекращена, если работник находится в отпуске или на больничном. Исключение составляет ликвидация компании.

Важные моменты трудового соглашения с директором

Преамбула договора с руководителем стандартная: в ней прописывается название документа, дата составления и город. Далее следует указать, кто именно заключает договор:

Компания в лице представителя , например, председателя общего собрания участников, совета директоров либо единственного учредителя.
Будущий директор .

Также важно указать реквизиты документа (протокола собрания участников или решения единственного учредителя), на основании которого представитель организации действует от ее имени.

В разделе «Предмет договора » нужно указать, что лицо назначается на должность директора в соответствии с протоколом или решением, а также прописать ключевые условия работы. Например, что директор не может совмещать эту должность с какими-то другими в сторонних организациях либо может, но с разрешения руководящего органа. В этом же разделе рекомендуется прописать положение о неразглашении охраняемой законом информации.

Трудовой договор — образец

Затем обычно прописываются обязанности сторон договора и их права. Необходимо указать, кому подчиняется директор (общему собранию участников, совету директоров). Тут же важно расписать должностные обязанности руководителя, в том числе обеспечение им законной деятельности возглавляемой компании.

Что касается прав руководителя, то подчеркнем основные:

действовать от имени фирмы без доверенности, представлять интересы и подписывать документы;
распоряжаться имуществом и иными активами организации;
представлять ее в банке - открывать счета, совершать другие операции.

Работодатель со своей стороны обязуется обеспечить директору безопасные условия труда, выплату вознаграждений, соцпакет и так далее.

В числе прав организации - прекратить трудовые взаимоотношения с директором в соответствии с нормами законодательства и внутренних актов.

Важный пункт — правила оплаты труда

Не может обойтись трудовой договор и без положений об оплате труда . Следует определить размер должностного оклада директора, стимулирующие и компенсационные выплаты, условия доплаты за переработку. Кроме того, прописывается способ выплаты заработной платы - наличный или безналичный.

Также в договор включаются нормы о социальном страховании и прочих гарантиях.

Режим труда и отдыха, социальное страхование

Необходимо прописать и рабочий график : выходные, начало и конец рабочего дня, время и длительность перерывов. Не стоит забывать и о положениях об отпуске - когда возникает право на него, как производится оплата, как взять отпуск за свой счет и так далее.

Ближе к концу договора нужно упоминать о том, что его сведения конфиденциальны, а также прописать, когда он начинает действовать. Завершается документ реквизитами и подписями сторон.

Ответственность сторон, прекращении договора и заключительные положения

Подписи сторон

Во время трудоустройства управляющего на какую-либо фирму, одним из этапов является заключение трудового договора с генеральным директором. Этот процесс требует осведомленности сторон. Алгоритм заключения такого договора и все тонкости, касающиеся этого, регулируются Трудовым Кодексом России. Также стоит учитывать правовые акты разных уровней и учредительные документы юридических лиц.

Правила подписания трудового договора с руководителем ООО

Очень важное условие трудового договора с директором ООО то, что работодатель – это только юрлицо. Чтобы назначить претендента этой должности, должны состояться выборы или конкурс. Если трудоустройство совершено каким-либо из вышеуказанных способов, испытательный срок не предусматривается. Но если руководителя назначили, то он должен его пройти.

Трудовой договор заключается на установленное время, которое регулируется уставом или рассчитывается по согласованию сторон.

Управляющий может совмещать исполнение своих прямых обязанностей с другим видом деятельности, если это одобрено работодателями, и это должно быть прописано в договоре.

Договор всегда оформляется в письменной форме, двумя экземплярами: один для работника, другой для ООО.

Директор по найму

Во время приема на работу наемный управляющий предоставляет стандартный пакет документов, как и все другие сотрудники компании. Оформление на работу происходит в общем порядке, что предусмотрено Трудовым Кодексом Российской Федерации. Испытательный срок для руководителя по найму должен быть максимум 6 месяцев. Если наемный управляющий назначается путем выборов, то заключается срочный договор. Когда срок истекает, учредители компании решают продолжить или прекратить сотрудничество. В договоре прописываются все права и обязанности сторон.

Директор как единственный учредитель

При таком положении трудовой договор с директором ООО не заключается. Учредителем должен быть оформлен протокол о решении единственного участника в созданном им ООО. Он состоит из трех пунктов.

Назначение учредителя директором компании.
Права, обязанности, а также ответственность гендиректора.
Срок избрания тот, что указан в уставе.

Фактически выходит, что это тот же трудовой договор, но с другим названием.

Директор из числа учредителей

В таком случае все происходит в таком же порядке как и в ситуации, когда единственный учредитель, но протокол о назначении должны подписать все учредители, кроме назначаемого директора, на соответствующем собрании.

Особенности заключения трудового контракта с руководителем

В трудовом договоре с генеральным директором ООО должны быть помещены все данные, что касаются управляющего и работодателя. Безоговорочным является указание решения, на основании которого состоялось оформление данного договора.

Он также должен иметь название фирмы, а также должны быть описаны трудовые функции. Стоит указать возможность совместительства.Во избежание недоразумений должно быть наличие описания всех обязанностей и прав директора в договоре, или в должностной инструкции.

Подписание трудового договора с директором ООО предоставляется председателю собрания, где был избран руководитель, или лицу уполномоченному председателем или председателю Совета директоров.

Скачайте образец трудового договора с генеральным директором ООО

Содержание трудового договора с руководителем ООО

Во время составления трудового договора нужно помнить, что он не может противоречить трудовому законодательству. Он должен обязательно иметь следующую информацию:

полное название компании и ФИО работника, с которым заключается договор;
ИНН фирмы-работодателя;
информация об уполномоченных на подписание трудового договора и реквизиты документа, который предоставляет лицу такие права;
дата соглашения, место, где был заключен договор;
перечень обязанностей директора;
точный адрес места, где будет работать руководитель;
срок, на который заключен договор.

Таким образом, нужно перед заключением договора проверить его на несоответствия. Нужно просмотреть такие пункты:

дата начала работы руководителя;
условия оплаты;
социальное страхование.

Трудовой договор должен быть подписан обеими сторонами. Контракт может иметь дополнительные условия, что не есть обязательными.

Новая процедура оформления договора с гендиректором

Прием на работу директора ООО имеет несколько этапов. Сначала кандидата проверяют на ограничения, что препятствуют займу данной должности. Потом рассматривается пакет поданных документов. Далее проводится учредительное заседание, где будет принято решение. Следующий этап – подписание трудового договора, оформление приказа о назначении, внесение записи в трудовую книгу, оформление карты руководителя, направление сообщения в налоговую службу, что сменился кадровый состав. Последний этап – акт передачи дел.

О полномочиях генерального директора рассказывает адвокат Олег Сухов

Трудовой договор (отношения)

с руководителем

Трудовое законодательство Российской Федерации обоснованно определяет руководителя организации в качестве особого вида наемного работника. Причиной такого обособления является специфика трудовой функции руководителя, которая заключается в управлении организацией, а также представлении интересов организации в отношениях с третьими лицами.

В статье рассмотрим особенности трудовых отношений с руководителем организации.

Особенности регулирования труда руководителя организации регламентированы главой 43 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ).

Согласно статье 273 ТК РФ руководитель организации – это физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.

Этой же статьей определено, что нормы главы 43 ТК РФ распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:

– руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;

– управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

Таким образом, нормы главы 43 ТК РФ не распространяются, в частности, на руководителя организации, являющегося единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. В связи с этим, возникает вопрос, можно ли заключить трудовой договор с таким руководителем? Для того чтобы ответить обратимся к письму Роструда от 6 марта 2013 года № 177-6-1. В письме сказано, что основой нормы статьи 273 ТК РФ является невозможность заключения договора с самим собой, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Аналогичная точка зрения высказана в письме Минздравсоцразвития России от 18 августа 2009 года № 22-2-3199 и в письме Роструда от 28 декабря 2006 года № 2262-6-1.

Отметим, что специалисты Роструда в письме от 6 марта 2013 года № 177-6-1 также разъясняют, что сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель.

Работником является физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Работодателем является физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.

Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, то есть двухсторонний акт. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен.

Таким образом, на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется.

Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа – директора, генерального директора, президента и так далее. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Правовые основы регулирования труда руководителя организации

На основании статьи 274 ТК РФ права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Заключение трудового договора с руководителем

организации

Для начала отметим, что трудовой договор с руководителем организации может быть заключен как на неопределенный, так и на определенный срок (срочный трудовой договор). Если с руководителем заключается срочный трудовой договор, то срок его действия на основании статьи 275 ТК РФ определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Заметим, что срок действия, а также обстоятельства (причины), являющиеся основанием для заключения договора на определенный период, согласно части 2 статьи 57 ТК РФ должны быть указаны в трудовом договоре.

Трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое). Об этом сказано в части 2 статьи 275 ТК РФ.

Так, например, в отношении руководителя унитарного предприятия установлено, что он назначается собственником имущества данного предприятия. На это указывает статья 21 Федерального закона от 14 ноября 2002 года № 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (далее – Закон № 161-ФЗ). Заметим, что назначение руководителей федеральных государственных унитарных предприятий осуществляется на конкурсной основе, что следует из пункта 3 постановления Правительства Российской Федерации от 16 марта 2000 года № 234 "О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий" (далее – постановление № 234). Порядок проведения конкурса на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия, условия участия в нем, порядок определения победителя конкурса установлены Положением, утвержденным постановлением № 234. Указанный порядок назначения руководителей не распространяется на федеральные государственные унитарные предприятия, включенные в Перечень, который утвержден Распоряжением Правительства Российской Федерации от 20 июня 2011 года № 1060-р "Об утверждении перечня федеральных государственных унитарных предприятий, в отношении которых установлен специальный порядок принятия федеральными органами исполнительной власти решений".

Единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью (генеральный директор, президент) избирается общим собранием участников общества, если уставом общества решение этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (статья 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее – Закон № 14-ФЗ)).

Единоличный исполнительный орган акционерного общества (директор, генеральный директор) избирается общим собранием общества, если уставом акционерного общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (статья 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее – Закон № 208-ФЗ)).

Следует сказать, что в общем случае трудовой договор с руководителем заключается на основе самостоятельно разработанной формы договора, содержащей все требования, установленные статьей 57 и главой 43 ТК РФ.

Однако трудовой договор с руководителем государственного (муниципального) учреждения согласно части 3 статьи 275 ТК РФ должен заключаться на основе типовой формы трудового договора, утверждаемой Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. Отметим, что на сегодняшний день такая типовая форма утверждена постановлением Правительства Российской Федерации от 12 апреля 2013 года № 329 "О типовой форме трудового договора с руководителем государственного (муниципального) учреждения".

Заметим, что федеральное государственное унитарное предприятие для заключения трудового договора с руководителем может взять за основу трудовой договор форма, которого разработана Минэкономразвития России в Приказе от 2 марта 2005 года № 49 "Об утверждении примерного трудового договора с Руководителем федерального государственного унитарного предприятия".

Несмотря на особый статус руководителя организации, при заключении трудового договора необходимо соблюдать требования закона, которые распространяются на всех работников независимо от занимаемой должности.

Статьей 65 ТК РФ установлено, что работник при приеме на работу должен предъявить определенные документы (паспорт, трудовую книжку и другие).

Кроме того, если гражданин поступает (претендует) на должность руководителя государственного (муниципального) учреждения, он обязан представить сведения о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруга (супруги) и несовершеннолетних детей. На это указывает часть 4 статьи 275 ТК РФ.

Обратите внимание, что данные сведения принятый на работу руководитель государственного (муниципального) учреждения обязан в дальнейшем представлять ежегодно.

Порядок представления таких сведений утверждается Правительством Российской Федерации, нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления в зависимости от того, в чьем ведении находится учреждение, в которое гражданин поступает на должность руководителя (в которую гражданин, как руководитель, принят на работу).

Обратите внимание, что на сегодняшний день порядок представления гражданином, поступающим на работу на должность руководителя федерального государственного учреждения, а также руководителем федерального государственного учреждения сведений о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера и о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруга (супруги) и несовершеннолетних детей установлен Правилами, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 13 марта 2013 года № 208 "Об утверждении Правил представления лицом, поступающим на работу на должность руководителя федерального государственного учреждения, а также руководителем федерального государственного учреждения сведений о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера и о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруга (супруги) и несовершеннолетних детей".

Работа руководителя организации по совместительству

Согласно статье 276 ТК РФ руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя, но только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).

Так, к примеру, в пункте 3 статьи 69 Закона 208-ФЗ указано, что совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества. Заметим, что совмещение в данном случае на основании статьи 60.1 ТК РФ рассматривается как совместительство, поскольку работа у другого работодателя является одним из признаков внешнего совместительства.

Обратите внимание, что разрешение на работу по совместительству у другого работодателя должно быть закреплено организацией либо в уставе организации, либо в трудовой договоре руководителя, который подписывается уполномоченным на то лицом.

В уставе организации может быть установлен запрет на осуществление оплачиваемой деятельности в других организациях. Например, в силу пункта 2 статьи 21 Закона № 161-ФЗ, руководители унитарного предприятия не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности.

Обратите внимание, что руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации.

Материальная ответственность руководителя организации

Руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации, что следует из статьи 277 ТК РФ. Напомним, что под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества либо на возмещение ущерба, причиненного работником третьим лицам (статья 238 ТК РФ).

Обратите внимание, что полная материальная ответственность руководителя организации за ущерб, причиненный организации, наступает в силу закона, поэтому работодатель вправе требовать возмещения ущерба в полном размере независимо от того, содержится ли в трудовом договоре с этим лицом условие о полной материальной ответственности или нет. На это указывает пункт 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 16 ноября 2006 года № 52 "О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю".

В связи с чем, условие о полной материальной ответственности может быть включено в трудовой договор руководителя в качестве информационного сведения.

Следует отметить, что работодателю нет необходимости дополнительно заключать с руководителем договор о полной индивидуальной материальной ответственности, поскольку его ответственность предусмотрена при выполнении функций единоличного исполнительного органа.

В соответствии с частью 2 статьи 277 ТК РФ в случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель организации возмещает организации убытки, которые он причинил виновными действиями.

Так, обязанность возмещения убытков, причиненных виновными действиями (бездействием), возлагается, в частности, на единоличный исполнительный орган акционерного общества (статья 71 Закона № 208-ФЗ), единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью (статья 44 Закона № 14-ФЗ).

При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными статьей 15 ГК РФ.

Дополнительные основания для прекращения

трудового договора с руководителем организации

Помимо оснований, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации согласно статье 278 ТК РФ прекращается по следующим основаниям:

1) в связи с отстранением от должности руководителя организации – должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве).

Порядок отстранения руководителя должника от должности регулируется статьей 69 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее – Закон № 127-ФЗ).

2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном постановлением № 234.

Обратите внимание, что расторжение трудового договора по инициативе работодателя не допускается:

– с руководителем – беременной женщиной, кроме случая ликвидации организации (часть 1 статьи 261 ТК РФ, пункт 26 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 января 2014 года № 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних");

– с руководителем, относящимся к одной из категорий лиц, перечисленных в части 4 статьи 261 ТК РФ:

– к женщинам, имеющим ребенка в возрасте до 3 лет;

– к одиноким матерям, воспитывающим ребенка в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 21 марта 2014 года № 66-КГпр14-2);

– к лицам, воспитывающим без матери ребенка в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет;

– к родителям (иным законным представителям ребенка), которые являются единственными кормильцами ребенка в возрасте до 3 лет в семье с тремя и более детьми до 14 лет или ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет, если другой родитель (иной законный представитель ребенка) не состоит в трудовых отношениях.

Работодатель вправе расторгнуть трудовой договор с указанными лицами только по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 5 – 8, 10 или 11 части 1 статьи 81 или пунктом 2 статьи 336 ТК РФ;

– в период временной нетрудоспособности или пребывания руководителя в отпуске, кроме случая ликвидации организации (часть 6 статьи 81 ТК РФ, пункт 50 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации");

3) по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором. То есть в трудовом договоре можно предусмотреть дополнительные (не предусмотренные ТК РФ и иными федеральными законами) основания. Как правило, в этом случае стороны предусматривают основания, которые непосредственно связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением руководителем организации своих обязанностей. Так, например, в пункте 6.3 примерного трудового договора с руководителем федерального государственного унитарного предприятия, утвержденного Приказом Минэкономразвития России от 2 марта 2005 года № 49, определено, что трудовой договор может быть расторгнут по инициативе Органа исполнительной власти по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации о труде, в том числе в соответствии с пунктом 3 статьи 278 ТК РФ по следующим дополнительным основаниям:

а) невыполнение по вине Руководителя утвержденных в установленном порядке показателей экономической эффективности деятельности предприятия;

б) необеспечение проведения в установленном порядке аудиторских проверок предприятия;

в) невыполнение решений Правительства Российской Федерации, федеральных органов исполнительной власти;

г) совершение сделок с имуществом, которые находятся в хозяйственном ведении предприятия, с нарушением требований законодательства и определенной Уставом предприятия специальной правоспособности предприятия;

д) наличие по вине Руководителя на предприятии более чем трехмесячной задолженности по заработной плате;

е) нарушение по вине Руководителя, установленной в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, требований по охране труда, повлекшее принятие решения суда о ликвидации предприятия или прекращении деятельности его структурного подразделения;

ж) необеспечение использования имущества предприятия, в том числе недвижимого, по целевому назначению в соответствии с видами деятельности предприятия, установленными Уставом предприятия, а также неиспользование по целевому назначению выделенных предприятию бюджетных и внебюджетных средств в течение более чем трех месяцев;

з) разглашение Руководителем сведений, составляющих служебную или коммерческую тайну, ставших ему известными в связи с исполнением своих должностных обязанностей;

и) нарушение требований законодательства Российской Федерации, а также Устава предприятия в части сообщения сведений о наличии заинтересованности в совершении сделок, в том числе по кругу аффилированных лиц;

к) нарушение установленного законодательством Российской Федерации и пунктом 3.1.3 Приказа № 49 запрета на занятие отдельными видами деятельности;

л)____________(при необходимости указать иные дополнительные основания увольнения).

Отметим, что некоторые примерные формулировки оснований увольнения могут быть использованы при заключении трудового договора не только с руководителями федеральных государственных унитарных предприятий, но и с руководителями негосударственных организаций.

Гарантии руководителю организации в случае прекращения трудового договора

Согласно статье 279 ТК РФ, если трудовой договор с руководителем организации прекращается в соответствии с пунктом 2 статьи 278 ТК РФ, то при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

Таким образом, конкретный размер выходного пособия устанавливается в трудовом договоре или дополнительных соглашениях к нему.

Обратите внимание!

Если по пункту 2 статьи 278 ТК РФ увольняются руководители государственных корпораций, государственных компаний, хозяйственных обществ, более 50% акций (долей) в уставном капитале которых находится в государственной или муниципальной собственности, а также руководители государственных внебюджетных фондов Российской Федерации, государственных или муниципальных учреждений, государственных или муниципальных унитарных предприятий, то им выплачивается компенсация в размере трехкратного среднего месячного заработка, при условии, что они не совершали виновных действий (бездействия). На это указывает статья 279, части 1, 2 статьи 349.3 ТК РФ.

Досрочное расторжение трудового договора по инициативе руководителя организации

В силу статьи 280 ТК РФ руководитель организации вправе досрочно расторгнуть трудовой договор. В этом случае он должен предупредить об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц. Соответственно, срок предупреждения в таком случае составляет минимум один месяц.

Радчикова Наталья, главный юрист компании "Инстар Лоджистик".

В июньском номере журнала за 2008 г. была опубликована статья, рассматривавшая порядок заключения трудового договора с руководителем хозяйственного общества <1>. В продолжение темы автор настоящей статьи всесторонне рассматривает структуру самого трудового договора, ссылаясь на примеры из судебной практики.

<1> Гулидов П. Трудовой договор с руководителем хозяйственного общества // Корпоративный юрист. 2008. N 6. С. 17 - 19.

Особенности регулирования труда руководителя организации, а также членов коллегиального исполнительного органа организации отражены в гл. 43 ТК РФ и ряде статей, помещенных в других главах. Тем самым законодатель подчеркивает то, что руководитель организации является наемным работником с особым статусом.

Понятие руководителя организации дается достаточно подробно в ч. 1 ст. 273 ТК РФ: это физическое лицо, которое в соответствии с законом, учредительными документами юридического лица и локальными нормативными правовыми актами осуществляет руководство этим юридическим лицом, в том числе выполняет функции его единоличного исполнительного органа.

Рассмотрим подробнее порядок заключения трудового договора с руководителем организации.

Процедура заключения трудового договора

Процедура заключения договора напрямую зависит от конкретной организационно-правовой формы юридического лица и регулируется, помимо ТК РФ, нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами, которыми могут устанавливаться процедуры, предшествующие заключению трудового договора (проведение конкурса, избрание или назначение на должность).

Так, согласно Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) образование исполнительных органов акционерного общества осуществляется по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Трудовой договор с руководителем от имени акционерного общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) или уполномоченным им лицом.

Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено, что руководитель общества с ограниченной ответственностью избирается общим собранием участников на срок, определенный уставом общества. При этом избираться руководитель может и не из числа его участников. Уставом общества может предусматриваться, что образование исполнительных органов относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Эти же положения о порядке заключения трудового договора с руководителем общества с ограниченной ответственностью применимы к ситуации заключения трудового договора с руководителем общества с дополнительной ответственностью. От имени общества с ограниченной ответственностью договор подписывает лицо, председательствовавшее на общем собрании участников, на котором избран руководитель, или лицо, уполномоченное решением общего собрания участников общества, либо в определенных случаях председатель совета директоров (наблюдательного совета).

Руководители государственных и муниципальных унитарных предприятий назначаются собственником имущества унитарного предприятия согласно Федеральному закону от 14 ноября 2002 г. "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (далее - Закон о государственных и муниципальных унитарных предприятиях). При этом от имени РФ или субъекта РФ права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы государственной власти РФ (субъекта РФ), а от имени муниципального образования - органы местного самоуправления. Назначение руководителей унитарных предприятий осуществляется на конкурсной основе <2>. Данный порядок является двухэтапным. Первый этап проводится в форме тестовых испытаний (письменно). На втором этапе рассматриваются предложения по программе деятельности предприятия. При заключении трудового договора с руководителем унитарного предприятия со стороны работодателя выступает глава соответствующего органа исполнительной власти, в чьем ведении находится унитарное предприятие.

<2> Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Рассматривая процедуру заключения трудового договора на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом, нелишним будет порекомендовать лицу, уполномоченному заключить договор, запросить информацию о наличии/отсутствии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц. Такими органами являются ГИАЦ, ИЦ МВД, ГУВД, УВД <3>. Срок предоставления информации, содержащейся в реестре, составляет 5 дней с даты получения уполномоченным федеральным органом соответствующего запроса. Такой запрос необходимо сделать во избежание привлечения к административной ответственности юридического лица по п. 2 ст. 14.23 КоАП РФ, предусматривающему ответственность в виде административного штрафа за заключение с дисквалифицированным лицом договора на управление юридическим лицом, а также неприменение последствий прекращения его действий (до 1000 МРОТ).

<3> Порядок предоставления информации заинтересованным лицам утвержден в приложении N 2 к Приказу МВД России от 22.11.2006 N 957 "Инструкция о порядке предоставления информации о дисквалифицированных лицах".

Особенности содержания трудового договора

Традиционно под содержанием трудового договора понимаются все его условия, определяющие права, обязанности и ответственность его сторон. К содержанию трудового договора с руководителем организации применяются как общие нормы ТК РФ, содержащиеся в разделе III, так и специальные - гл. 43 ТК РФ.

Все условия трудового договора принято разделять на обязательные и дополнительные.

Остановимся на особенностях только некоторых обязательных и дополнительных условий договора.

Место работы.

В соответствии с последней редакцией ТК РФ уточнение места работы (с указанием структурного подразделения) является дополнительным условием договора, но, учитывая, что речь идет о руководителе организации, указывать структурное подразделение нет необходимости, поскольку руководитель возглавляет всю организацию в целом.

Наименование должности.

При указании трудовой функции и наименования должности необходимо учитывать требования закона и учредительных документов.

Как известно, диапазон вариантов названия должности руководителя организации, определенный в соответствующих законах, может быть довольно-таки широким и связан с организационно-правовой формой организации. Например , в акционерных обществах - генеральный директор или директор, в обществах с ограниченной ответственностью - президент, генеральный директор. Список названий должности руководителя организации является открытым, т.е. название может быть любым. При этом следует отметить, что название "генеральный директор" чаще всего вводится искусственно, не будучи связано со структурой управления организацией в целом типа холдинга, т.е. когда в управлении генерального директора отсутствуют какие-либо дочерние или иные зависимые организации, имеющие своих директоров (руководителей предприятий, учреждений, т.е. самостоятельных юридических лиц). Вводимые в штат организации, вероятно для создания видимости обоснованности наименования "генеральный директор", иные "искусственные" директора организации (например, директора по персоналу) являются внутри ее структуры по своей ролевой сути либо заместителями директора по различным направлениям хозяйственной деятельности организации, либо руководителями ее структурных функциональных подразделений (управлений, департаментов, отделов и т.п.). Поэтому такое их наименование будет нарушением соответствующих требований ТК РФ о придании должностям названий, соответствующих квалификационным справочникам.

В связи с этой проблемой следует обратить внимание на ч. 2 ст. 57 ТК РФ, где указано следующее: "Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия: трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации); конкретный вид поручаемой работнику работы. Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации".

Базовым актом для правоприменения является ТК РФ, неоднократно отсылающий, в частности, к ст. 57, не к единым справочникам, определяющим тарифно-квалификационные и квалификационные требования к рабочим и служащим, а к квалификационным справочникам, содержащим квалификационные характеристики по определенным должностям, профессиям и специальностям.

В настоящее время на основании Общероссийского классификатора профессий рабочих, должностей служащих и тарифных разрядов ОК-016-94 (ОКПДТР), введенного в действие с 1 января 1996 г., создан и действует Квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих (далее - КСДРСС), утвержденный Постановлением Минтруда России от 21 августа 1998 г. N 37. Учитывая, что КСДРСС издан до введения в действие ТК РФ, в связи с отсутствием соответствующих отраслевых разделов в ЕКСДРСС правоприменителям нужно использовать в необходимых случаях исходя из общеправового принципа аналогии права действующий КСДРСС, тем более что он за последние годы неоднократно подвергался модернизации и изложен в настоящее время в редакции от 17 сентября 2007 г.

Поэтому введение в штатное расписание, а затем и фиксация в трудовом договоре названия какой-либо иной должности, чем указано в классификаторе (в то же время соответствующей своими квалификационными характеристиками какой-либо должности, указанной в КСДРСС), будет являться прямым нарушением требований ч. 2 ст. 57 ТК РФ. Данное нарушение закона может повлечь на практике сложноразрешимые проблемы для всех заинтересованных лиц и потенциально может отразиться на них в виде штрафных санкций, предусмотренных в ст. 5.27 КоАП РФ. Например , не редкость ситуация, когда возникают сложности при увольнении, в том числе руководителя по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (расторжение трудового договора с руководителем... в связи со сменой собственника имущества).

В свою очередь, анализ общеотраслевых квалификационных характеристик должностей работников, занятых на предприятиях, в учреждениях и организациях, позволяет констатировать: в КСДРСС среди должностей руководителей нет большинства должностей, которые в угоду безосновательного подражания иностранным "словизмам" вводятся в штатные расписания коммерческих организаций. Подменяя таким образом юридически значимые наименования должностей иными их названиями, сам работодатель затрудняет привлечение, например, к дисциплинарной ответственности лиц, выполняющих с нарушением норм законодательства о труде те или иные управленческие функции, а также в других случаях (см. ст. 59 (ч. 2), 70 (ч. 5), 73 (ч. 4), 81 (п. 9 и 10 ч. 1), 145, 181, 195, 243 (ч. 2) ТК РФ).

Дата начала работы.

Условие о дате начала работы является обязательным в той же мере, что и для всякого другого работника, однако следует иметь в виду, что при определении даты начала работы необходимо учитывать срок или дату истечения полномочий предыдущего руководителя. Естественно, это необходимо и во избежание двоевластия, а также предотвращения недоразумений, связанных с исполнением властно-распорядительных полномочий, особенно в финансово-экономической сфере. Кроме того, трудовой договор с руководителем может заключаться на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон (ч. 2 ст. 59 и ст. 275 ТК РФ). Следовательно, договор содержит условие о сроке его действия с указанием основания заключения его на срочной основе. Так, например, п. 3 ст. 69 Закона об акционерных обществах и ст. 103 ГК РФ рассмотрение вопросов об образовании единоличного исполнительного органа и досрочном прекращении его полномочий относят к исключительной компетенции общего собрания акционеров общества. Закон не связывает момент избрания единоличного исполнительного органа с фактами внесения в государственный реестр таких сведений и изданием приказов об увольнении или назначении лиц на должность генерального директора. Генеральный директор считается избранным с момента его избрания общим собранием акционеров, вступление в должность осуществляется посредством издания новым директором приказа, именно с этих моментов, а не с моментов внесения записи в ЕГРЮЛ новый директор считается вступившим в должность <4>.

<4> Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12580/05.

Оплата труда.

Условия оплаты труда руководителя также отличаются своеобразием их установления в трудовом договоре. Как правило, руководителю устанавливаются должностной оклад и всевозможные доплаты и надбавки, в том числе и стимулирующего характера, как и всем прочим работникам. Однако трудовой договор может содержать условия о дополнительном материальном стимулировании руководителя организации. Например , договор может содержать условие об участии руководителя в распределении части прибыли, установлении вознаграждения по итогам работы организации за год в процентном отношении к чистой прибыли. В случае достижения высоких экономических показателей договор может предусматривать право руководителя на получение части акций общества и т.п. Таким образом решаются задачи как мотивации к максимально эффективному управлению имуществом, повышения производительности труда через эффективную организацию труда и производства.

Оплата труда руководителей организаций, финансируемых из федерального бюджета, должна производиться в порядке и размерах, которые должны быть определены Правительством РФ, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта РФ, - органами государственной власти соответствующего субъекта РФ, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, - органами местного самоуправления (ч. 1 ст. 145 ТК РФ).

Режим рабочего времени.

Режим рабочего времени и времени отдыха руководителя организации также определяется условиями его трудового договора. Закон запрещает в договорном порядке ухудшать положение работника по сравнению с действующим законодательством. Запрет этот в полной мере применяется и при определении соответствующего раздела трудового договора с руководителем организации, однако тут можно сделать ряд замечаний. Поскольку в функции руководителя входит организация труда других работников, это требует дополнительных затрат времени, в том числе и выходящего за рамки нормальной продолжительности рабочего времени, установленной законом. Кроме того, рабочее время руководителя плохо поддается (если поддается вообще) строгому учету и нормированию. Поэтому трудовой договор руководителя, как правило, предусматривает установление ненормированного рабочего времени. Казалось бы, все ясно, но ст. 101 ТК РФ определяет ненормированный рабочий день как особый режим, в соответствии с которым работник по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически выполняет свои трудовые функции за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Естественно, в отношении труда руководителя не приходится говорить о каком-либо распоряжении работодателя и иллюзорной эпизодичности. Принимая во внимание, что трудовой договор определяет особенности режима рабочего времени руководителя, он, несомненно, должен содержать и особые условия относительно времени отдыха, а именно отпуска. Отпуск руководителя состоит, как обычно, из основного и дополнительного. Основной ежегодный оплачиваемый отпуск договором может быть установлен по продолжительности свыше обычных 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск). Работодатель с учетом своих производственных и финансовых возможностей может установить для руководителя организации ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Кроме того, дополнительный отпуск может быть предусмотрен за ненормированный рабочий день и за другие особые условия труда.

Также эти договоры часто содержат условия о размере материальной помощи, выделяемой руководителю к основному оплачиваемому отпуску на отдых и лечение (в том числе и санаторно-курортное).

Дополнительные условия договора

Дополнительные условия трудового договора с руководителем могут быть как традиционные, например условие об испытательном сроке, так и особые, свойственные только этому виду трудового договора.

Испытательный срок.

Испытание для руководителей организаций может быть предусмотрено на срок до шести месяцев (ч. 5 ст. 70 ТК РФ). Вместе с тем испытание при приеме на работу не может быть установлено лицам, избранным на выборную должность на оплачиваемую работу, и лицам, поступающим на работу по конкурсу, поэтому представляется, что нормы, касающиеся шестимесячного испытательного срока для руководителей организации, практического применения не найдут.

Неразглашение тайны.

Условие о неразглашении руководителем охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой и служебной) содержится в ст. 57 ТК РФ. Такое условие представляется достаточно обоснованным, поскольку именно руководитель по роду своей деятельности имеет неограниченный доступ к любой конфиденциальной информации, разглашение которой может повлечь серьезный имущественный ущерб.

Трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой является организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности (ч. 6 ст. 11 Федерального закона от 29 июля 2004 г. "О коммерческой тайне", далее - Закон о коммерческой тайне). Ответственность руководителя за разглашение коммерческой тайны является более строгой, чем у других работников: руководитель возмещает причиненные организации убытки. С учетом того, что ч. 7 ст. 11 Закона о коммерческой тайне утратила силу с 1 января 2008 г. (ст. 34 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ), а также складывающейся судебной практики, при определении размера полной материальной ответственности необходимо руководствоваться положениями ст. 277 ТК РФ или федеральными законами, например Законом об акционерных обществах или Законом об обществах с ограниченной ответственностью. Так, согласно ст. 277 ТК РФ руководитель несет полную материальную ответственность в размере действительного ущерба. Согласно п. 5 ст. 71 Закона об акционерных обществах акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее 1% размещенных обыкновенных акций, вправе предъявить иск к единоличному исполнительному органу. Если иск будет предъявлен не работодателем, т.е. самой организацией, а ее акционером, то размер полной материальной ответственности будет определяться не по положениям ТК РФ, а по положениям Федерального закона от 25 декабря 2008 г. N 280-ФЗ, согласно которому размер ответственности определяется понятием "убытки" <5>.

<5> См.: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.02.2005, 16.02.2005 N 09АП-711/05-ГК.

Ограничения в отношении руководителя организации

Такие ограничения/изъятия из общего правила санкционированы специальными нормами Трудового кодекса, другими федеральными законами и учредительными документами организаций и касаются прежде всего установления полной материальной ответственности руководителя, определенных ограничений в сфере дальнейшей реализации права на труд и установления дополнительных оснований прекращения с ним трудового договора.

Специальное правило о материальной ответственности руководителя организации, установленное ст. 277 ТК РФ, существенно отличается от общего, установленного ст. 241 ТК РФ, поскольку руководитель несет полную, а не ограниченную средним заработком ответственность за причинение прямого действительного ущерба организации. Необходимо отметить, что Федеральным законом от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ устранено существовавшее противоречие между нормами ст. 277 и ч. 2 ст. 243 ТК РФ путем исключения руководителя организации из круга лиц, на который распространяется действие ч. 2 ст. 243 ТК РФ. Следовательно, условие трудового договора с руководителем о его полной материальной ответственности следует рассматривать не как дополнительное условие, а как производное, вытекающее из закона (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ N 52 от 16 ноября 2006 г.).

Следует заметить, что в отношении руководителя организации сделано еще одно очень серьезное исключение: в случаях, предусмотренных федеральными законами, он возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями (ст. 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, ст. 71 Закона об акционерных обществах, п. 2 ст. 25 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях). Понятие убытков дается в ст. 15 ГК РФ. Вышеуказанными Федеральными законами предусматриваются случаи, когда руководитель будет возмещать не только прямой действительный ущерб, но и упущенную выгоду. Такая ответственность за виновные действия (бездействие) предусмотрена для лиц, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью, унитарных предприятий. Исходя из контекста соответствующих норм, можно сделать вывод, что речь идет о действиях распорядительного (управленческого) характера.

Статус руководителя организации предполагает определенные ограничения в сфере дальнейшей реализации права на труд. Такие ограничения установлены законодателем, но также могут быть отражены и в трудовом договоре.

Руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа) (ч. 1 ст. 276 ТК РФ). Вряд ли, предусматривая данное ограничение права на внешнее совместительство, законодатель стремился обеспечить более высокий профессионализм руководителя. Скорее, оно установлено для того, чтобы исключить злоупотребления со стороны руководителя, который может в личных интересах пренебречь интересами участников юридического лица. Например , в правоприменительной практике встречаются случаи, когда один руководитель сразу двух организаций совершает сделку, убыточную для одного из участников гражданского оборота. Следует заметить, что такие сделки являются недействительными, так как согласно п. 3 ст. 182 ГК РФ представитель не может совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства.

Принципиально такая ситуация возможна тогда, когда от имени одной организации представитель действует, выполняя функции единоличного исполнительного органа, а от другой - на основании доверенности, например как специалист отдела договорной работы. Очевидно, именно поэтому законодатель предусмотрел возможность работать по совместительству у другого работодателя только с согласия собственника или уполномоченного органа.

В этом смысле иначе выглядит правило п. 3 ст. 69 Закона об акционерных обществах: "Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества". Обращаем внимание на следующие аспекты. Во-первых, речь идет совсем необязательно об оплачиваемой работе в органах другого юридического лица, во-вторых, ограничение распространяется на занятие профессиональной деятельностью определенного рода - выполнение трудовой функции в органах управления. Представляется, что в условиях конкуренции общей нормы ТК РФ и нормы названного Закона подлежит применению специальное правило.

Еще одна норма, отличающаяся от сформулированной в кодифицированном акте, изложена в п. 2 ст. 21 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях: "Руководитель унитарного предприятия не вправе быть учредителем (участником) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации, за исключением случаев, если участие в органах коммерческой организации входит в должностные обязанности данного руководителя, а также принимать участие в забастовках". Во-первых, занятие оплачиваемой деятельностью недопустимо для данной категории работников даже с согласия собственника. Во-вторых, осуществление оплачиваемой творческой деятельности допускается и без согласия собственника.

Законом устанавливается для руководителя организации ограничение на труд и в рамках той организации, которую он возглавляет: руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации (ч. 2 ст. 276 ТК РФ). К числу органов надзора и контроля можно отнести совет директоров (наблюдательный совет), ревизионную комиссию. Заметим, например, что член совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества может и не быть акционером общества, а значит, может иметь статус работника организации. Это означает, что приведенная норма ч. 2 ст. 276 ТК РФ устанавливает ограничение на внутреннее совместительство.

Прекращение деятельности

Помимо общих оснований прекращения трудового договора ТК РФ, федеральные законы и собственно трудовой договор могут предусматривать дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации.

Законодательство устанавливает особенности прекращения трудовых отношений с руководителем организации как процедурного, так и материально-правового характера.

К числу особенностей исключительно процедурных можно отнести порядок прекращения трудового договора по инициативе работника, являющегося руководителем организации. Согласно специальному правилу ст. 280 ТК РФ руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц, в то время как общее правило, сформулированное в ч. 1 ст. 80 ТК РФ, предусматривает менее длительный (двухнедельный) срок. Исключение, сделанное в отношении руководителя организации, имеет вполне определенную цель - дать уполномоченному органу организации (а для учреждения, финансируемого собственником, или унитарного предприятия - собственнику) достаточно времени для подыскания квалифицированного специалиста в области управления, от труда которого будет зависеть эффективность экономической деятельности организации в целом.

Возможность предусмотреть специальные основания увольнения для руководителей организации сама по себе расценивается Конституционным Судом РФ как конституционная: "Правовой статус руководителя организации (права, обязанности, ответственность) существенно отличается от статуса иных работников, что обусловлено спецификой его трудовой деятельности, местом и ролью в механизме управления организацией: он осуществляет руководство организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа, совершает от имени организации юридически значимые действия (ст. 273 ТК РФ; п. 1 ст. 53 ГК РФ). В силу заключенного трудового договора руководитель организации в установленном порядке реализует права и обязанности юридического лица как участника гражданского оборота, в том числе полномочия собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации, а также права и обязанности работодателя в трудовых и иных, непосредственно связанных с трудовыми, отношениях с работниками, организует управление производственным процессом и совместным трудом.

Поэтому федеральный законодатель вправе, исходя из объективно существующих особенностей характера и содержания труда руководителя организации, выполняемой им трудовой функции, предусматривать особые правила расторжения с ним трудового договора, что не может расцениваться как нарушение права каждого свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (часть 1 статьи 37 Конституции РФ) либо как нарушение гарантированного статьей 19 Конституции РФ равенства всех перед законом и судом и равенства прав и свобод человека и гражданина" <6>.

<6> Постановление Конституционного Суда РФ от 15 марта 2005 г. N 3-П "По делу о проверке конституционности положений пункта 2 статьи 278 и статьи 279 Трудового кодекса Российской Федерации и абзаца второго пункта 4 статьи 69 Федерального закона "Об акционерных обществах" в связи с запросами Волховского городского суда Ленинградской области, Октябрьского районного суда города Ставрополя и жалобами ряда граждан".

Смена собственника имущества организации (п. 4 ст. 81 ТК РФ). Под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу или другим лицам, в частности при приватизации государственного или муниципального имущества, т.е. при отчуждении имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц; при обращении имущества, находящегося в собственности организации, в государственную собственность; при передаче государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот; при передаче федерального государственного предприятия в собственность субъекта РФ и наоборот (ч. 3 п. 32 Постановления Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2).

Изменение подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование), а также изменение состава участников (акционеров) (в силу п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК РФ) не может являться основанием для расторжения трудовых договоров.

Увольнение по данному основанию возможно лишь в течение трех месяцев с момента смены собственника (ч. 1 ст. 75 ТК РФ).

Новый собственник имущества обязан выплатить указанным работникам компенсацию в размере не ниже трех средних месячных заработков работника (ст. 181 ТК РФ). При увольнении по данному основанию удержание за неотработанные дни отпуска не производится (ч. 2 ст. 137 ТК РФ).

Принятие необоснованного решения руководителем организации, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Решая вопрос о том, являлось ли принятое решение необоснованным, необходимо учитывать, наступили ли названные неблагоприятные последствия именно в результате принятия этого решения и можно ли было их избежать в случае принятия другого решения. При этом, если ответчик не представит доказательства, подтверждающие наступление неблагоприятных последствий, указанных в п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, увольнение по данному основанию не может быть признано законным (ч. 2 п. 48 Постановления Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2).

Выплата выходного пособия при увольнении по данному основанию законом не предусмотрена. Удержание за неотработанные дни отпуска производится.

Однократное грубое нарушение руководителем организации своих трудовых обязанностей (п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). В качестве грубого нарушения трудовых обязанностей руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями следует, в частности, расценивать неисполнение возложенных на этих лиц трудовым договором обязанностей, которое могло повлечь причинение вреда здоровью работников либо причинение имущественного ущерба организации. Руководители других структурных подразделений организации и их заместители, а также главный бухгалтер организации не могут быть уволены по этому основанию. Однако трудовой договор с такими работниками может быть расторгнут за однократное грубое нарушение ими своих трудовых обязанностей по п. 6 ст. 81 ТК РФ, если совершенные ими деяния подпадают под перечень грубых нарушений, указанных в пп. "а" - "д" п. 6 ст. 81 Кодекса, либо в иных случаях, если это предусмотрено федеральными законами (ч. 3, 4 п. 49 Постановления Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2).

По данному основанию допускается расторжение договора с женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет, одинокими матерями, воспитывающими ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида до 18 лет), другими лицами, воспитывающими указанных детей без матери, по инициативе работодателя (ч. 4 ст. 261 ТК РФ). Выходное пособие законом не предусмотрено. Удержание за неотработанные дни отпуска производится.

Помимо оснований, предусмотренных ТК и иными федеральными законами, ст. 278 ТК РФ предусматривает дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации.

В связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве) (п. 1 ст. 278 ТК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 69 Федерального закона от 26 октября 2002 г. "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд может отстранить руководителя организации-должника от должности в период проведения процедуры наблюдения по ходатайству временного управляющего в случае нарушения руководителем требований законодательства о несостоятельности. Существуют и иные основания отстранения руководителя организации в период проведения различных процедур.

Выходное пособие законом не предусмотрено. Удержание за неотработанные дни отпуска не производится.

В связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора (п. 2 ст. 278 ТК РФ). Трудовой договор с руководителем организации не может быть расторгнут по данному основанию в период его временной нетрудоспособности или пребывания в отпуске (п. 50 Постановления Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2).

Трудовым договором могут предусматриваться иные основания для его прекращения, которые также установлены в ТК РФ.

Трудовые отношения руководителя организации с ее собственниками отличаются от отношений организации с обычными наемными работниками, т.к. правовой статус руководителя существенно отличается от статуса иных работников, что обусловлено спецификой его трудовой деятельности. Поэтому трудовое законодательство предусматривает ряд особенностей регулирования труда руководителя организации.

Руководитель организации - физическое лицо, которое осуществляет руководство этой организацией, выполняя функции единоличного исполнительного органа (ст.273 ТК РФ). Руководитель может именоваться директором, генеральным директором, президентом и др.

Отношения между руководителем организации и организацией регулируются Трудовым кодексом РФ, Федеральным законом "Об акционерных обществах", Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью", другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами.

В отличие от обычных трудовых договоров, в качестве работодателя по трудовому договору с руководителем организации может выступать только юридическое лицо.

Заключение трудового договора с руководителем организации

Трудовые договоры с руководителями организации являются самыми сложными и трудоемкими в заключении и оформлении. Чтобы гарантировать соблюдение прав и обязанностей обеих сторон (работника и работодателя) в трудовом договоре с руководителем организации необходимо предусмотреть множество условий. Причем эти условия должны досконально регулировать трудовые отношения сторон. Для любого юриста, составляющего подобный договор это огромная ответственность.

Руководители организации могут именоваться по-разному: генеральный директор, директор, председатель и т.д. Однако все они объединяются одной общей чертой - все они находятся в трудовых отношениях с руководимой ими организацией. Следовательно, в качестве работодателя в трудовом договоре с руководителем организации будет выступать сама организация (ст.20 ТК РФ), а основанием заключения трудового договора и приема на работу может являться, как правило, решение учредителей (участников) организации, либо Совета директоров, в соответствии с Уставом. От имени работодателя трудовой договор с руководителем организации подписывается лицом, указанным в Уставе организации: председателем общего собрания участников, председателем совета директоров и т.п.

Заключению трудового договора с руководителем организации обычно предшествуют такие процедуры, как избрание на должность либо прохождение конкурса.

Нужно иметь в виду, что в этих случаях руководителю нельзя установить испытательный срок (ст.70 ТК РФ). Если же руководитель организации назначен на должность, трудовой договор с ним может предусматривать испытательный срок до шести месяцев вместо обычных трех (ст.70 ТК РФ).

Трудовой договор с руководителем организации , как правило, заключается на определенный срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон (ст.275 ТК РФ). Максимальный срок срочного договора - 5 лет (ст.58 ТК РФ).

В трудовой договор с руководителем организации обязательно должны быть включены следующие существенные условия:

размер заработной платы;
компетенция, ответственность;
обязательство о неразглашении коммерческой тайны.

Лицо, выполняющее функции руководителя в одной организации, вправе занимать оплачиваемые должности в других организациях, т.е. работать по совместительству. Однако руководитель имеет право на совместительство только с разрешения работодателя (ст.276 ТК РФ). Соответствующее условие о совместительстве также должно быть включено в трудовой договор с руководителем организации.

Закон устанавливает повышенную ответственность руководителя. В частности, он несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации (ст.277 ТК РФ), условие об этом должно быть включено в трудовой договор с руководителем организации.

Подписывать трудовой договор с руководителем организации должен собственник имущества фирмы или уполномоченный на это сотрудник, поскольку руководитель не может подписать договор, выступая одновременно, и как сотрудник, и как представитель организации.

Расторжение трудового договора с руководителем организации

Как показывает юридическая практика, наибольшее количество спорных ситуаций возникает именно при прекращении трудового договора с руководителем организации . Он может быть отстранен от должности как по общим основаниям, предусмотренным ТК РФ для обычных работников, так и по специальным, установленным ст.278 ТК РФ. Эти специальные основания связаны со спецификой работы руководителя, от разумности и добросовестности действий которого напрямую зависит эффективная работа компании. Однако в случае расторжения трудового договора с руководителем организации при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация (ст.279 ТК РФ).